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医废/危废特许经营权项目十大并购要点

时间:2021-02-23 09:10

来源:希慎律师

作者:卢国曦

  正如习主席所述——“金山银山不如绿水青山”,近年来环保并购行业进入迸发期,各大上市公司和大型国企争先恐后地在“跑马圈地”,部分项目甚至在一个月内便达成交易。而基于此类项目需要严格的资质要求,故大多医废/危废企业都藉此要求当地政府授予特许经营权,以保证长久稳定收益。因此,如特许经营权失效或失去独占性,将会导致该项目大幅贬值。为此,本文就医废/危废特许经营项目并购要点进行浅述。

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  一、审查项目公司是否有通过竞争性方式取得特许经营权

  首先,建议收购方在并购医废/危废特许经营权项目前,应当关注权利的取得来源。

  根据《基础设施和公用事业特许经营管理办法》第十五条:“实施机构根据经审定的特许经营项目实施方案,应当通过招标、竞争性谈判等竞争方式选择特许经营者。特许经营项目建设运营标准和监管要求明确、有关领域市场竞争比较充分的,应当通过招标方式选择特许经营者。”

  《市政公用事业特许经营管理办法》第八条:“主管部门应当依照下列程序选择投资者或者经营者——

  (一)提出市政公用事业特许经营项目,报直辖市、市、县人民政府批准后,向社会公开发布招标条件,受理投标;

  (二)根据招标条件,对特许经营权的投标人进行资格审查和方案预审,推荐出符合条件的投标候选人;

  (三)组织评审委员会依法进行评审,并经过质询和公开答辩,择优选择特许经营权授予对象;

  (四)向社会公示中标结果,公示时间不少于20天;

  (五)公示期满,对中标者没有异议的,经直辖市、市、县人民政府批准,与中标者签订特许经营协议。”

  从上可见,医废/危废特许经营权项目应通过招标、竞争性谈判等竞争性方式选择特许经营者。而往往在实践中,有部分企业在取得特许经营权后,即以“转包”、“承包经营”等名义,将其在特许经营权合同中的权利义务概括转让至第三方,其行为实质属于变相转让特许经营权,存在随时被政府收回权利的重大风险。

  二、审查特许经营权合同核心条款是否齐备

  根据《基础设施和公用事业特许经营管理办法》第十八条:“特许经营协议应当主要包括以下内容:(一)项目名称、内容;(二)特许经营方式、区域、范围和期限;(三)项目公司的经营范围、注册资本、股东出资方式、出资比例、股权转让等;(四)所提供产品或者服务的数量、质量和标准;(五)设施权属,以及相应的维护和更新改造;(六)监测评估;(七)投融资期限和方式;(八)收益取得方式,价格和收费标准的确定方法以及调整程序;(九)履约担保;(十)特许经营期内的风险分担;(十一)政府承诺和保障;(十二)应急预案和临时接管预案;(十三)特许经营期限届满后,项目及资产移交方式、程序和要求等;(十四)变更、提前终止及补偿;(十五)违约责任;(十六)争议解决方式。”

  实践中,大部分特许经营权合同均与上述规定的合同体例大同小异,此处不再赘述。但除了重点关注特许经营范围及违约责任以外,建议收购方应当留意以下几点合同内是否有明确约定——

  (1)特许经营权的独占性

  目前暂无法律明确规定特许经营权具有排他性,人民法院在对此问题进行认定时,往往以特许经营合同是否有明确约定作为判定依据,在无明确约定特许经营权者在特许经营范围内具有排他性的经营权,则存在被人民法院认定不具有排他性经营权的风险。

  (2)调价机制

  在投入项目前,各方均会对该项目在特许经营期的收益进行测算,以保证特许经营者“保本微利”。但往往由于政策要求,例如环保要求提高等,则意味着特许经营者需要额外投资进行改扩建或改变工艺。故此,建议在特许经营权合同中明确调价机制,例如约定常规调价(如3年1调)和非常规调价(成本超过10%即调整),以保证其合理收益。

  (3)合同解除/终止后的补偿

  不少特许经营合同,仅约定了赔偿特许经营者实际/直接损失,但鉴于“举证难”,建议在特许经营权合同中明确合同解除/终止后的补偿公式。

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  三、审查危险/医疗废物经营许可证 是否符合经营需求

  根据《危险废物经营许可证管理办法》第五条规定:“申请领取危险废物收集、贮存、处置综合经营许可证,应当具备下列条件:

  (一)有3名以上环境工程专业或者相关专业中级以上职称,并有3年以上固体废物污染治理经历的技术人员;

  (二)有符合国务院交通主管部门有关危险货物运输安全要求的运输工具;

  (三)有符合国家或者地方环境保护标准和安全要求的包装工具,中转和临时存放设施、设备以及经验收合格的贮存设施、设备;

  (四)有符合国家或者省、自治区、直辖市危险废物处置设施建设规划,符合国家或者地方环境保护标准和安全要求的处置设施、设备和配套的污染防治设施;其中,医疗废物集中处置设施,还应当符合国家有关医疗废物处置的卫生标准和要求;

  (五)有与所经营的危险废物类别相适应的处置技术和工艺;

  (六)有保证危险废物经营安全的规章制度、污染防治措施和事故应急救援措施;

  (七)以填埋方式处置危险废物的,应当依法取得填埋场所的土地使用权。”

  上述内容是取得危废/医废经营许可证的前提条件,作为收购方,仅停留于证件主体和期限等此类形式审查是远不足够的,建议仍需在以下方面对经营许可证进行实质审查——

  (1)经营方式和经营类别

编辑:赵利伟

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